“瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會觸動美國證監(jiān)會調(diào)查，而證監(jiān)會可能會同司法部開啟針對公司以及相關(guān)責(zé)任個人的刑事調(diào)查。”——美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師

瑞幸咖啡自曝COO偽造22億交易一事，無異于一顆深水炸彈，將所有利益相關(guān)方都炸得面目全非。

根據(jù)其公告，瑞幸咖啡的獨立特別委員會調(diào)查發(fā)現(xiàn)，從2019年第二季度開始，公司首席運營官兼董事劉劍和向他匯報的幾名員工“存在某些不當(dāng)行為，包括捏造某些交易，數(shù)額達22億元人民幣”。瑞幸咖啡已經(jīng)暫停劉劍和與相關(guān)雇員的職務(wù)，暫停和終止相關(guān)各方的合同和交易。

有媒體聯(lián)想到：瑞幸2019年第二季度總營收9.09億元，第三季度總營收15.4億元，加起來24.5億元，剛好與公告中所提及的22億偽造交易數(shù)額相當(dāng)。

瑞幸咖啡去年5月在美國納斯達克上市，頭頂“全球最快IPO公司”的光環(huán)，曾經(jīng)風(fēng)光無限，如今卻成為了中概股最大的黑天鵝。

哈佛法學(xué)院公司治理論壇的分析文章顯示，針對公司或個人違反證券法的行為，美國證監(jiān)會(SEC)的民事處罰標(biāo)準(zhǔn)非常嚴(yán)苛，重者可能會被累計處罰至數(shù)百億美元。

那么，等待瑞幸咖啡及其董高監(jiān)的是什么?

總結(jié)美國和國內(nèi)資深律師們的分析，瑞幸咖啡及其高層將面對三大“不可承受之重”：集體訴訟和證監(jiān)會罰款可能會導(dǎo)致公司“傾家蕩產(chǎn)”;如果構(gòu)成惡意證券欺詐，相關(guān)個人則要面對刑事責(zé)任。

圖：瑞幸咖啡內(nèi)部郵件

第一重：集體訴訟

“過去重大財務(wù)造假的典型案例是安然，可以說是一個完整的教科書。”上海創(chuàng)遠(yuǎn)律師事務(wù)所合伙人許峰律師對新浪法問指出，瑞幸咖啡、公司相關(guān)董監(jiān)高和審計機構(gòu)等中介機構(gòu)，可能面臨來自投資者的巨額集體訴訟。

安然公司曾經(jīng)是世界上最大的能源、商品和服務(wù)公司之一，然而因為盈利造假股價崩盤，最終走上破產(chǎn)之路。

上海漢聯(lián)律師事務(wù)所宋一欣律師進一步表示，由于索賠額巨大，并惠及所有受害人，嚴(yán)重的情況下，集團訴訟會導(dǎo)致公司破產(chǎn)，也可能波及相關(guān)中介機構(gòu)。

美國成美律所事務(wù)所合伙人柳治平律師持相同觀點，他告訴新浪法問，美國的集體訴訟是有可能導(dǎo)致被起訴公司破產(chǎn)的。

集體訴訟的流程是什么?柳治平律師指出，在美國，首先是由不同的律所代表不同的投資者群體各自提起訴訟，然后通常在法官主持下合并成為一個大的集體訴訟，一般哪家律師事務(wù)所代理的投資者群體最大，就由哪家律所來主導(dǎo)訴訟。

第二重：證監(jiān)會處罰

許峰律師表示，瑞幸公司可能會遭到美國證監(jiān)會的巨額罰款。如果瑞幸咖啡國內(nèi)的公司財務(wù)出現(xiàn)問題，中國證監(jiān)會以及財政部門也可以介入調(diào)查的。宋一欣律師指出，美國證券法罰金金額很大，罰金會歸入公平基金，該基金適當(dāng)時候會返回受害人。

罰金可能有多大?新浪法問查閱了哈佛法學(xué)院公司治理論壇的一篇標(biāo)題為《計算SEC民事罰款》(“Calculating SEC Civil Money Penalties”)的專業(yè)分析，顯示針對公司或個人違反證券法的行為，美國證監(jiān)會的民事處罰標(biāo)準(zhǔn)非常嚴(yán)苛，重者可能會被累計處罰至數(shù)百億美元。

涉事的董高監(jiān)可能面臨哪些處罰?宋一欣律師對新浪法問表示，在美國市場，造假者通常都會面臨市場禁入的處罰以及索賠。不過，這類索賠可能部分由董事責(zé)任保險理賠。在美國，董責(zé)險投保率很高(90%)。

他解釋道，董事責(zé)任保險，是指在證券市場中發(fā)生侵權(quán)損害賠償時被保險人必須依法對第三者(多數(shù)情況下是受損投資者)承擔(dān)賠償責(zé)任時，由保險人對第三人負(fù)補償責(zé)任的保險。除此之外，通過董事責(zé)任保險，將董事、監(jiān)事、高級管理人員的賠償責(zé)任分散給參加保險的多個投保人，最大限度的保護公司、股東、債權(quán)人和其他利益相關(guān)主體的合法權(quán)益，并將其損失減少到最小程度。

第三重：刑事責(zé)任

柳治平律師對新浪法問指出，瑞幸咖啡造假風(fēng)波可能會觸動美國證監(jiān)會調(diào)查，而證監(jiān)會可能會同司法部開啟針對公司以及相關(guān)責(zé)任個人的刑事調(diào)查。

前述瑞幸咖啡的公告提到，公司首席運營官劉劍和幾個雇員從事了交易數(shù)據(jù)作假。對此，他指出，如果以上惡意證券欺詐屬實，相關(guān)個人會有刑事責(zé)任。

柳治平律師表示，“中美之間目前沒有引渡條約，刑事案件上需要的相互政府間配合不一定會實現(xiàn)。而且美國上下都在應(yīng)對疫情，證監(jiān)會和司法部能否立即全力以赴調(diào)查此事，有待觀察。， 但是我相信會啟動調(diào)查，只是時間和力度問題。

一般來說，這樣的調(diào)查耗時數(shù)年。很多美國國內(nèi)的類型調(diào)查以民事和解和刑事控辯交易告終。當(dāng)然嚴(yán)重的更多以刑事庭審判決結(jié)案的。”

許峰律師對新浪法問指出，根據(jù)美國法律，提供不實財務(wù)報告和故意進行證券欺詐的犯罪要判處10至25年的監(jiān)禁，個人和公司的罰金最高達500萬美元和2500萬美元。此外，審計機構(gòu)也可能會涉嫌犯罪，可能要面臨嚴(yán)格的舉證責(zé)任。

不過，他也指出，瑞幸咖啡是一家中國公司，在刑事責(zé)任追究上可能會有一些障礙。因為中美兩國沒有引渡條款，可能是“點到為止”。不過，“但如果高管有美國人，那可能就麻煩了”。

關(guān)鍵詞： 瑞幸咖啡 調(diào)查